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高正綱、魯鑫宇
法無授權(quán)不可為,是指國家公權(quán)力的行使必須經(jīng)過法律授權(quán)。但司法實(shí)踐和刑法理論常常沖突,違法辦案行為往往是從個別人、個別地區(qū)開始,不斷效仿成為常態(tài)。究其原因,除有權(quán)任性外,辯護(hù)律師一味讓渡法律賦予的辯護(hù)權(quán),則縱容了違法行為的發(fā)展。
辯護(hù)律師能否復(fù)制刑事案件涉案的視聽資料,如視頻、錄音等?答案是:當(dāng)然可以復(fù)制,且有明確的法律規(guī)定。
以筆者舉例,在某地檢察機(jī)關(guān)辦理一起刑事案件時,遭遇檢察官助理及檢察官共同提出律師不能復(fù)制涉案視聽資料,
并給出理由:對涉案視聽資料,如視頻、錄音等的閱卷方式,參照《刑訴法解釋》第五十四條規(guī)定的訊問的錄音錄像的閱卷方式,即只能現(xiàn)場查閱,不允許辯護(hù)律師復(fù)制帶走。
雖經(jīng)過據(jù)理力爭,筆者最終順利復(fù)制帶走該涉案視聽資料。但對于法律明文規(guī)定的辯護(hù)權(quán)利公然剝奪,令人不解,引人深思。
日前,最高檢啟動第一輪巡視。最高檢黨組書記、檢察長應(yīng)勇指出,“推進(jìn)系統(tǒng)內(nèi)巡視,既要實(shí)事求是發(fā)現(xiàn)問題,又要著力解決發(fā)現(xiàn)的問題,做到‘兩手抓,兩手都要硬。”言猶在耳,振聾發(fā)聵。作為辯護(hù)律師,以個案的辯護(hù)積極回應(yīng)最高檢的關(guān)切,是以點(diǎn)滴工作,推進(jìn)法治建設(shè)。
為切實(shí)維護(hù)刑事辯護(hù)制度,依法充分保障辯護(hù)權(quán),進(jìn)而真正實(shí)現(xiàn)有效辯護(hù),讓專業(yè)成為保障被告人合法權(quán)利的堅(jiān)實(shí)后盾。筆者給出申請閱卷文書,供各位辯護(hù)律師在遭遇類似司法人員違法限制閱卷時給予堅(jiān)決控告。范本如下:
申請復(fù)制王某涉嫌故意傷害一案視聽資料的意見書
尊敬的檢察官:
安徽金亞太(長豐)律師事務(wù)所接受犯罪嫌疑人王某及其近親屬的委托,指派高正綱、魯鑫宇(實(shí)習(xí))擔(dān)任其涉嫌故意傷害一案的辯護(hù)人。本案的核心證據(jù)之一是涉案的視聽資料,視聽資料能夠反映案發(fā)當(dāng)天的情況。
根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第四十條、《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第四十七條、最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國刑事訴訟法》的解釋第五十三條之規(guī)定,申請貴院準(zhǔn)許辯護(hù)律師復(fù)制王某涉嫌故意傷害一案視聽資料。理由如下:
一、刑事案件材料和證據(jù)的范圍
案件材料包括案件的訴訟文書和證據(jù)材料。《刑事訴訟法》第五十條 可以用于證明案件事實(shí)的材料,都是證據(jù)。證據(jù)包括:(一)物證;(二)書證;(三)證人證言;(四)被害人陳述;(五)犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解;(六)鑒定意見;(七)勘驗(yàn)、檢查、辨認(rèn)、偵查實(shí)驗(yàn)等筆錄;(八)視聽資料、電子數(shù)據(jù)。
法律明文規(guī)定了刑事案件八種證據(jù)形式,其中包括視聽資料。
二、涉案視聽資料的來源和內(nèi)容
根據(jù)王某涉嫌故意傷害一案證據(jù)卷5,調(diào)取證據(jù)清單、材料記載:偵查機(jī)關(guān)調(diào)取的證據(jù)包括:1.某某地店內(nèi)監(jiān)控;2.錄音等。
三、全面閱卷的法律依據(jù)
根據(jù)《刑事訴訟法》第四十條 辯護(hù)律師自人民檢察院對案件審查起訴之日起,可以查閱、摘抄、復(fù)制本案的案卷材料。
《刑訴法解釋》第五十三條 辯護(hù)律師可以查閱、摘抄、復(fù)制案卷材料。...
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復(fù)制案卷材料可以采用復(fù)印、拍照、掃描、電子數(shù)據(jù)拷貝等方式。
《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第四十七條 自人民檢察院對案件審查起訴之日起,應(yīng)當(dāng)允許辯護(hù)律師查閱、摘抄、復(fù)制本案的案卷材料。案卷材料包括案件的訴訟文書和證據(jù)材料。
上述法律規(guī)定都明確載明應(yīng)當(dāng)保障辯護(hù)律師的閱卷權(quán),閱卷方式不僅包括查閱、還有摘抄、復(fù)制。至于辯護(hù)律師選擇何種閱卷方式,不受限制。
即便是涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的的案件,辯護(hù)律師在出具承諾書后也可以復(fù)制。《刑訴法解釋》第五十五條 查閱、摘抄、復(fù)制案卷材料,涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的,應(yīng)當(dāng)保密;對不公開審理案件的信息、材料,或者在辦案過程中獲悉的案件重要信息、證據(jù)材料,不得違反規(guī)定泄露、披露,不得用于辦案以外的用途。人民法院可以要求相關(guān)人員出具承諾書。
四、查閱的閱卷方式僅針對訊問的錄音錄像
雖然辯護(hù)人認(rèn)為訊問的錄音錄像能否復(fù)制存在爭議,但即便按照檢察官援引的《刑訴法解釋》第五十四條 對作為證據(jù)材料向人民法院移送的訊問錄音錄像,辯護(hù)律師申請查閱的,人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。該規(guī)定查閱的證據(jù)材料僅指訊問錄音錄像,并不能擴(kuò)大解釋為涉案的視聽資料。對于公權(quán)力來說,法無授權(quán)不可為,現(xiàn)有法律沒有限制辯護(hù)律師復(fù)制在案證據(jù)的規(guī)定。
五、限制閱卷的救濟(jì)途徑
根據(jù)《刑事訴訟法》第四十九條 辯護(hù)人、訴訟代理人認(rèn)為公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院及其工作人員阻礙其依法行使訴訟權(quán)利的,有權(quán)向同級或者上一級人民檢察院申訴或者控告。人民檢察院對申訴或者控告應(yīng)當(dāng)及時進(jìn)行審查,情況屬實(shí)的,通知有關(guān)機(jī)關(guān)予以糾正。
《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第五十七條 辯護(hù)人、訴訟代理人認(rèn)為公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院及其工作人員具有下列阻礙其依法行使訴訟權(quán)利行為之一,向同級或者上一級人民檢察院申訴或者控告的,人民檢察院負(fù)責(zé)控告申訴檢察的部門應(yīng)當(dāng)接受并依法辦理,其他辦案部門應(yīng)當(dāng)予以配合:(八)違法不允許辯護(hù)律師查閱、摘抄、復(fù)制本案的案卷材料的;
綜上,本案于2023年某月某日刑事立案,距今已近10個月,卷宗顯示有多名警官參與辦理本案,案件移送檢察機(jī)關(guān)前經(jīng)過公安機(jī)關(guān)法制部門審查,檢察機(jī)關(guān)受案后,又經(jīng)過案管辦檢察官審查,并由檢察官刻錄制作電子卷宗,后由某某區(qū)人民檢察院移送管轄至某某市人民檢察院,本案的相關(guān)證據(jù)材料,在辯護(hù)律師閱卷之前,已經(jīng)過公安機(jī)關(guān)、兩級檢察機(jī)關(guān)多人查閱、復(fù)制,而單方面限制辯護(hù)律師的閱卷權(quán),于法無據(jù),于理不通。
故,辯護(hù)律師申請復(fù)制本案全部的視聽資料。
此致
某某市人民檢察院
辯護(hù)人:高正綱、魯鑫宇(實(shí)習(xí))
安徽金亞太(長豐)律師事務(wù)所
二0二三年十月二十六日
撰稿|高正綱 魯鑫宇
編輯|王藝偉
審核|陶鴻
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